在近年來強(qiáng)烈的民意呼吁之后，剛剛出臺(tái)的刑法修正案(九)終于取消了刑法第三百六十條第二款規(guī)定的嫖宿幼女罪。刑法對幼女與他人發(fā)生性關(guān)系的行為，形成了一條更加嚴(yán)密的防線，也就是底限。只要是與14周歲以下幼女發(fā)生性關(guān)系，無論幼女是何種意愿，都要追究嚴(yán)厲的刑事責(zé)任。
雖然，廢除的理由并非像法律規(guī)定本身那樣具有法律效力，但承認(rèn)嫖宿幼女罪就等于承認(rèn)幼女賣淫，就會(huì)對幼女產(chǎn)生二次傷害之類的觀點(diǎn)依然影響力不減。然而，在廢除嫖宿幼女罪之后，面對刑法中其他明確涉及賣淫行為的幾個(gè)條文，我們還是要面對“幼女賣淫”這個(gè)冷酷的問題。
根據(jù)刑法修正案(九)“刪去刑法第三百六十條第二款”的規(guī)定，嫖宿幼女罪從此不復(fù)存在。毫無疑問，對這類行為以后只能適用刑法第二百三十六條關(guān)于“奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰”的規(guī)定。然而，此次修改的刑法第三百五十八條依然保留了組織賣淫罪和強(qiáng)迫賣淫罪，而這兩個(gè)罪顯然包含組織、強(qiáng)迫未成年人(包括幼女)賣淫的行為，只不過“組織、強(qiáng)迫未成年人賣淫的，依照前款的規(guī)定從重處罰”。還有，刑法第三百五十九條第二款規(guī)定的“引誘幼女賣淫罪”亦沒有修正，同樣存在“幼女賣淫”的問題。可見，在廢除嫖宿幼女罪以后，以上罪名的存在依然使幼女面臨污名化、標(biāo)簽化的問題，對此又該如何認(rèn)識(shí)呢?
誠然，在廢除嫖宿幼女罪的理由中，不少人堅(jiān)持認(rèn)為14周歲以下的幼女由于身體和心智不成熟，不存在性自主權(quán)和性行為能力，故而否認(rèn)幼女能夠出賣自己身體的事實(shí)，即幼女賣淫。但就法律規(guī)定而言，公安部頒布的文件對賣淫的規(guī)定歷來都沒年齡的限制，說未成年人賣淫并未將幼女排除在外。
從社會(huì)學(xué)或者犯罪學(xué)的角度看，古往今來幼女賣淫是世界上存在的客觀現(xiàn)象，無論你承認(rèn)與否。就算不把它稱作“賣淫”，這種事實(shí)本身并不會(huì)因此而消失。只不過在刑法上如何看待它，如何處理它，我們的觀念可以發(fā)生改變。針對某種現(xiàn)象的觀念變化可以影響立法，也可以影響司法，卻不會(huì)消滅這種現(xiàn)象本身。所以，刑法上原有的幾個(gè)條文不因?yàn)閺U除了嫖宿幼女罪，擔(dān)心幼女被二次傷害而刪除“未成年人賣淫”、“幼女賣淫”的表述。只不過，這對今后相關(guān)法條的適用可能產(chǎn)生影響。
例如，嫖宿幼女罪取消后，組織、強(qiáng)迫幼女賣淫，以及引誘幼女賣淫，這種在明知是幼女的情況下，就意味著明知幼女要被他人強(qiáng)奸而予以組織、強(qiáng)迫，或者加以引誘，按照刑法總則對共同犯罪的規(guī)定，就可能成立強(qiáng)奸罪的共犯。特別是，如果組織、強(qiáng)迫或者引誘幼女賣淫者與嫖宿或者購買性交易者有通謀的，此時(shí)同時(shí)存在幾個(gè)罪競合的情況，應(yīng)該按照最重的罪選擇處罰。如果雙方?jīng)]有通謀，就仍然按照組織、強(qiáng)迫賣淫罪或者引誘幼女賣淫罪從重處罰。同樣的，雖然刑法只規(guī)定有引誘幼女賣淫罪，沒有容留、介紹幼女賣淫罪，但如果明知是幼女而容留或者介紹給嫖客的，也可能構(gòu)成強(qiáng)奸罪的共犯，要按照強(qiáng)奸罪處罰。
至于刑法第三百六十條規(guī)定的傳播性病罪，雖然也不排除幼女明知自己患有嚴(yán)重性病而賣淫的情形，但由于不滿14周歲的幼女不具備刑法規(guī)定的犯罪主體的年齡資格，所以，她們不可能觸犯傳播性病罪，相反，如果有人與這樣的幼女發(fā)生性關(guān)系，同樣構(gòu)成強(qiáng)奸罪，而且要從重處罰。
如此一來，刑法對幼女與他人發(fā)生性關(guān)系的行為，形成了一條更加嚴(yán)密的防線，也就是底限。只要是與14周歲以下幼女發(fā)生性關(guān)系，無論幼女是何種意愿，都要追究嚴(yán)厲的刑事責(zé)任。明知是幼女，還要從中介紹、撮合，甚至組織、強(qiáng)迫其與他人發(fā)生性關(guān)系的，都將要承擔(dān)強(qiáng)奸罪的責(zé)任。也就是為特定的對象提供幼女實(shí)施性交易，都將受到最嚴(yán)厲的懲處。一些心懷鬼胎者拿“不知道她是幼女”來辯護(hù)已經(jīng)孱弱無力了。這就是法律的立場，而無關(guān)幼女的意志，亦無關(guān)與幼女發(fā)生性關(guān)系者動(dòng)機(jī)為何。
